動態(tài)與觀點(diǎn)
- 前言 -
《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》發(fā)布以來，海南在金融服務(wù)領(lǐng)域進(jìn)展迅猛。2021年4月9日，中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于金融支持海南全面深化改革開放的意見》，該意見從提升人民幣可兌換水平支持跨境貿(mào)易投資自由化便利化、完善海南金融市場體系、擴(kuò)大海南金融業(yè)對外開放、加強(qiáng)金融產(chǎn)品和服務(wù)創(chuàng)新、提升金融服務(wù)水平、加強(qiáng)金融監(jiān)管防范化解金融風(fēng)險等六個方面提出33條具體措施，基本確立了金融支持海南全面深化改革開放的“四梁八柱”，有助于彌補(bǔ)海南金融短板、夯實海南金融基礎(chǔ)。
需要注意的是，該意見中第（六）條是關(guān)于在海南開展QFLP及QDLP試點(diǎn)的政策：
“（六）適應(yīng)市場需求新形態(tài)的跨境投資外匯管理。在風(fēng)險可控前提下，允許海南自由貿(mào)易港內(nèi)合格境外有限合伙人（QFLP）按照余額管理模式自由匯出、匯入資金，簡化外匯登記手續(xù)。將海南自由貿(mào)易港納入合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）試點(diǎn)，給予海南自由貿(mào)易港QDLP試點(diǎn)基礎(chǔ)額度，每年可按一定規(guī)則向其增發(fā)QDLP額度?！?/p> 目前海南省已出臺如《海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）境內(nèi)股權(quán)投資暫行辦法》、《海南省開展合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）境外投資試點(diǎn)工作暫行辦法》等政策。 本文將解讀相關(guān)政策，具體討論設(shè)立QFLP基金和QDLP基金的注意點(diǎn)。 - 探討 - 合格境內(nèi)有限合伙人（Qualified Domestic Limited Partner，簡稱“QDLP”） 合格境外有限合伙人（Qualified Foreign Limited Partner，簡稱“QFLP”） 一、 海南QFLP和QDLP的設(shè)立要求是什么？ （一） 海南設(shè)立QFLP要求 - 對QFLP基金的管理人的設(shè)立要求 - 根據(jù)《關(guān)于印發(fā)〈海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）境內(nèi)股權(quán)投資暫行辦法〉的通知》（瓊金監(jiān)函〔2020〕186號）（以下簡稱“《QFLP暫行辦法》”），在海南設(shè)立外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)，可以理解為有限合伙的管理人（如基金采取有限合伙形式）（以下簡稱“QFLP管理人”）的要求為： 1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等； 2.注冊地點(diǎn)：海南； 3.注冊資本、出資時間、出資比例：均無要求； 4.出資能力：QFLP管理人的境內(nèi)外出資方需向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）充分證明其資金來源和出資能力； 5.QFLP管理人應(yīng)當(dāng)具有至少兩名同時具備下列條件的高級管理人員： （1）有5年以上從事股權(quán)投資或股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)的經(jīng)歷； （2）有2年以上高級管理職務(wù)任職經(jīng)歷； （3）有在境內(nèi)從事股權(quán)投資經(jīng)歷或在境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)經(jīng)驗； （4）在最近5年內(nèi)無違規(guī)記錄或尚在處理的經(jīng)濟(jì)糾紛訴訟案件，且個人信用記錄良好。 6.政府部門登記要求： （1）省直相關(guān)職能部門、市（縣）人民政府（或授權(quán)同級金融管理單位）、重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)園區(qū)管委會為QFLP管理人向海南省市場監(jiān)督管理局出具推薦函，并抄送海南省地方金融監(jiān)督管理局； （2）海南省市場監(jiān)督管理局憑推薦函，依法予以登記注冊； （3）在銀行辦理外匯登記手續(xù)； （4）在基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募基金管理人登記（需審核高管履歷、股東出資證明等）。 - 對QFLP基金的設(shè)立要求 - 根據(jù)《QFLP暫行辦法》，外商投資股權(quán)投資企業(yè)（以下簡稱“QFLP基金”）設(shè)立要求為： 1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等； 2.注冊地點(diǎn)：海南； 3.注冊資本、出資時間、出資比例：均無要求； 4.出資能力：QFLP基金的境內(nèi)外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力； 5.QFLP基金的境內(nèi)外出資方應(yīng)符合合格投資者認(rèn)定條件（以下簡稱“合格投資者條件”）： （1）具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只QDLP基金的金額不低于100萬元人民幣或等值外幣； （2）凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣的法人單位； （3）金融資產(chǎn)不低于300 萬元或者最近三年個人年均收入不低于50 萬元的個人； （4）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；依法備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品；投資于所管理基金的基金管理人及其從業(yè)人員等可視為合格境內(nèi)有限合伙人，不受上述條件限制。 6.政府部門登記要求： （1）省直相關(guān)職能部門、市（縣）人民政府（或授權(quán)同級金融管理單位）、重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)園區(qū)管委會為QFLP基金向海南省市場監(jiān)督管理局出具推薦函，并抄送海南省地方金融監(jiān)督管理局； （2）海南省市場監(jiān)督管理局憑推薦函，依法予以登記注冊； （3）在銀行辦理外匯登記手續(xù)； （4）在基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募基金備案。 7.不得從事以下業(yè)務(wù)： （1）在國家禁止外商投資的領(lǐng)域投資；針對國家限制外商投資的領(lǐng)域投資，要符合《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2020年版）》的規(guī)定）； （2）二級市場股票和企業(yè)債券交易，但經(jīng)過海南省地方金融監(jiān)督管理局、中國證券監(jiān)督管理委員會海南監(jiān)管局、中國人民銀行?？谥行闹?、海南省市場監(jiān)督管理局等管理部門認(rèn)可的投資標(biāo)的除外； （3）期貨等金融衍生品交易； （4）投資于非自用不動產(chǎn)； （5）挪用非自有資金進(jìn)行投資； （6）向非被投企業(yè)提供貸款或擔(dān)保； （7）國家法律法規(guī)禁止從事的其他事項。 （二）海南設(shè)立QDLP要求 - 對QDLP基金的管理人的設(shè)立要求 - 根據(jù)《關(guān)于印發(fā)〈海南省開展合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）境外投資試點(diǎn)工作暫行辦法〉的通知》（瓊金監(jiān)﹝2021﹞37號）（以下簡稱“《QDLP暫行辦法》”），在海南設(shè)立試點(diǎn)基金管理企業(yè)，可以理解為有限合伙的管理人（如基金采取有限合伙形式）（以下簡稱“QDLP管理人”）的要求為： 1.組織形式：可以采用公司制、合伙制等； 2.注冊地點(diǎn)：海南； 3.QDLP管理人的注冊資本應(yīng)不低于人民幣500萬元或等值外幣，出資方式僅限于貨幣，出資應(yīng)按照公司章程/合伙協(xié)議的約定或在取得試點(diǎn)資格之日起2年內(nèi)（以孰早者為準(zhǔn)）全部繳足； 4.出資能力：QDLP管理人的境內(nèi)外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力； 5.QDLP管理人具備至少1名5年以上以及2名3年以上境外投資管理經(jīng)驗和相關(guān)專業(yè)資質(zhì)的主要投資管理人員；主要投資管理人員在最近5年內(nèi)無違規(guī)記錄或尚在處理的經(jīng)濟(jì)糾紛訴訟案件； 6.QDLP管理人的控股股東、實際控制人或執(zhí)行事務(wù)合伙人中任一主體或上述任一主體的關(guān)聯(lián)實體應(yīng)具備下列條件：經(jīng)所在地監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)從事投資管理業(yè)務(wù)或資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，具備所在地監(jiān)管機(jī)構(gòu)頒發(fā)的許可證件的金融企業(yè)，或具有良好投資業(yè)績且管理基金規(guī)模不低于1億元人民幣（或等值外幣）的基金管理企業(yè)； 7.QDLP管理人的控股股東、實際控制人或執(zhí)行事務(wù)合伙人中任一主體或上述任一主體的關(guān)聯(lián)實體滿足凈資產(chǎn)應(yīng)不低于1000萬元人民幣或等值外幣，資產(chǎn)質(zhì)量良好，在境內(nèi)外資產(chǎn)管理行業(yè)從業(yè)3年以上，且具有規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和健全的內(nèi)部控制制度，最近1年未受所在地監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰，無重大事項正在接受司法部門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的立案調(diào)查； 8.存續(xù)經(jīng)營的QDLP管理人，應(yīng)已在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人，且已在基金業(yè)協(xié)會完成至少一只私募基金的備案；擬新設(shè)立的QDLP管理人，取得省金融監(jiān)管部門出具的獲準(zhǔn)試點(diǎn)書面意見后，應(yīng)憑獲準(zhǔn)試點(diǎn)書面意見到省市場監(jiān)管部門辦理登記注冊，并盡快到基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募基金管理人登記（需審核高管履歷、股東出資證明等）。 - 對QDLP基金的設(shè)立要求 - 根據(jù)《QDLP暫行辦法》，試點(diǎn)基金（以下簡稱“QDLP基金”）設(shè)立要求為： 1.組織形式：可以采用公司型、合伙型或契約型等； 2.注冊地點(diǎn)：海南； 3.認(rèn)繳出資金額/初始募集規(guī)模應(yīng)不低于人民幣3000萬元（或等值外幣），出資方式僅限于貨幣形式； 4.出資能力：QDLP基金的境內(nèi)外出資方需向基金業(yè)協(xié)會充分證明其資金來源和出資能力； 5.QDLP基金的投資者應(yīng)滿足合格投資者條件，且投資者人數(shù)符合法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定。 6.可以開展如下投資業(yè)務(wù)： （1）境外非上市企業(yè)的股權(quán)和債券； （2）境外上市企業(yè)非公開發(fā)行和交易的股票和債券； （3）境外證券市場（包括境外證券市場交易的金融工具等）； （4）境外股權(quán)投資基金和證券投資基金； （5）境外大宗商品、金融衍生品； （6）經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的其他領(lǐng)域。 擬新設(shè)立的QDLP基金，取得省金融監(jiān)管部門出具的獲準(zhǔn)試點(diǎn)書面意見后，應(yīng)憑獲準(zhǔn)試點(diǎn)書面意見到省市場監(jiān)管部門辦理登記注冊，并盡快到基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募基金備案。 二、 美元和人民幣是否可以在一個基金池子互換？ 根據(jù)《關(guān)于金融支持海南全面深化改革開放的意見》（以下簡稱“《海南意見》”）： “（十）在海南開展本外幣合一跨境資金池業(yè)務(wù)試點(diǎn)。支持符合條件的跨國企業(yè)集團(tuán)在境內(nèi)外成員之間集中開展本外幣資金余缺調(diào)劑和歸集業(yè)務(wù)，專戶內(nèi)資金按實需兌換，對跨境資金流動實行雙向宏觀審慎管理。 （二十八）支持在海南探索開展本外幣合一銀行賬戶體系試點(diǎn)?！?/p> 我們認(rèn)為，對于跨國企業(yè)的本外幣跨境資金池有一定放開，跨國企業(yè)可以在資金池內(nèi)實現(xiàn)本外幣按需兌換，在境內(nèi)外成員之間進(jìn)行本外幣資金余缺調(diào)劑和歸集，減少了跨境資金在多個賬戶之間劃轉(zhuǎn)的成本，為額度內(nèi)的跨境資金調(diào)撥提供便利。但是對于私募基金行業(yè)，目前沒有明確規(guī)定，需要與當(dāng)?shù)貦C(jī)構(gòu)進(jìn)一步探討。 三、 QFLP的錢投進(jìn)來后，如果用不了或者有其他用途，是否可以退出去？ 根據(jù)《海南意見》：“（六）探索適應(yīng)市場需求新形態(tài)的跨境投資外匯管理。在風(fēng)險可控前提下，允許海南自由貿(mào)易港內(nèi)合格境外有限合伙人（QFLP）按照余額管理模式自由匯出、匯入資金，簡化外匯登記手續(xù)。將海南自由貿(mào)易港納入合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）試點(diǎn)，給予海南自由貿(mào)易港QDLP試點(diǎn)基礎(chǔ)額度，每年可按一定規(guī)則向其增發(fā)QDLP額度?！?/p> 我們匿名電話咨詢海南省金融監(jiān)督管理局，但一直無法接通；后向外匯局電話咨詢，外匯局表示不屬于其管轄范圍，建議我們咨詢銀行；其后我們致電工商銀行，得到“暫無該方面規(guī)定”的答復(fù)。 我們的觀點(diǎn)是，如果是采用合伙制的QFLP，在資金匯出方面可能更具有靈活性，一方面投資者可以按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定對QFLP減資，另一方面投資企業(yè)可能憑借當(dāng)?shù)卣卟扇「鼮殪`活的資金匯出方式，例如與試驗區(qū)溝通后采取先減資后備案的做法，為投資資金的匯出提供審批和外匯方面的便利。但實踐中是否可以實現(xiàn)退出，需要視具體情況與試驗區(qū)溝通。 四、 QFLP和QDLP有無稅收優(yōu)惠政策 根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于海南自由貿(mào)易港企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2020〕31號）（以下簡稱“《稅收優(yōu)惠通知》”）： “一、對注冊在海南自由貿(mào)易港并實質(zhì)性運(yùn)營的鼓勵類產(chǎn)業(yè)企業(yè)，減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅。 二、對在海南自由貿(mào)易港設(shè)立的旅游業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)企業(yè)新增境外直接投資取得的所得，免征企業(yè)所得稅。 三、對在海南自由貿(mào)易港設(shè)立的企業(yè)，新購置（含自建、自行開發(fā)）固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)，單位價值不超過500萬元（含）的，允許一次性計入當(dāng)期成本費(fèi)用在計算應(yīng)納稅所得額時扣除，不再分年度計算折舊和攤銷；新購置（含自建、自行開發(fā)）固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)，單位價值超過500萬元的，可以縮短折舊、攤銷年限或采取加速折舊、攤銷的方法。” 《QFLP暫行辦法》第二十二條明確規(guī)定“積極推動外商投資股權(quán)投資類企業(yè)納入海南自由貿(mào)易港鼓勵類產(chǎn)業(yè)目錄和鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠”，其后出臺的《海南自由貿(mào)易港鼓勵類產(chǎn)業(yè)目錄（2020年本）》（以下簡稱“《鼓勵目錄》”）中，未明確列舉私募投資基金/私募基金管理企業(yè)，但第84條規(guī)定的“跨境投融資雙向開放服務(wù)體系建設(shè)”為QFLP基金、QDLP基金及其基金管理企業(yè)被認(rèn)定為海南鼓勵類產(chǎn)業(yè)預(yù)留了一定的解釋空間，實踐中是否能取得稅收優(yōu)惠還有待進(jìn)一步觀察，需與當(dāng)?shù)卣畽C(jī)構(gòu)進(jìn)一步探討。 五、 QFLP這些外資進(jìn)來的LP設(shè)立的境內(nèi)基金是否可以投外資限制禁止的領(lǐng)域？ 根據(jù)本文第一條“對QFLP基金的設(shè)立要求”一節(jié)第7項（即《QFLP暫行辦法》第二十一條），QFLP基金不得在國家禁止外商投資的領(lǐng)域投資，針對國家限制外商投資的領(lǐng)域投資，要符合《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2020年版）》的規(guī)定。 六、 QFLP、QDLP和人民幣基金有沒有可能在一個基金池實現(xiàn)本外幣自由轉(zhuǎn)化操作？ 目前國內(nèi)各試點(diǎn)的政策都是要求管理人分別設(shè)立QFLP、QDLP和人民幣基金，有的試點(diǎn)要求較嚴(yán)，如北京《關(guān)于本市開展合格境外有限合伙人試點(diǎn)的暫行辦法》第十四條明確規(guī)定“未經(jīng)批準(zhǔn)，試點(diǎn)基金（QFLP）不得使用募集的資金在中國境外進(jìn)行投資”。海南試點(diǎn)相關(guān)政策中，在《QDLP暫行辦法》第四十一條規(guī)定QDLP管理人應(yīng)“運(yùn)用所募集的資金投資于境外，不得使用本試點(diǎn)額度在中國境內(nèi)進(jìn)行投資”，但并未找到類似北京試點(diǎn)的明確禁止QFLP向中國境外投資的規(guī)定。 綜上，目前國內(nèi)政策沒有涉及如何同時把QFLP、QDLP和人民幣基金設(shè)立在同一個基金池并實現(xiàn)本外幣自由轉(zhuǎn)化的操作，該模式屬于架構(gòu)體系創(chuàng)新，對于是否同一個基金同時滿足QFLP、QDLP和人民幣基金設(shè)立要求就能實現(xiàn)在一個基金一體化同步設(shè)立仍需與當(dāng)?shù)卣畽C(jī)關(guān)進(jìn)一步探討。 - 結(jié)語 - 我國通過《中華人民共和國海南自由貿(mào)易港法（草案）》全力推進(jìn)海南自由貿(mào)易港立法，爭取賦予海南更大立法權(quán)和改革自主權(quán)，體現(xiàn)了國家對海南自貿(mào)港法治建設(shè)的高度重視，也意味著海南自由貿(mào)易港的地位以及海南在進(jìn)口關(guān)稅等方面的系列優(yōu)惠政策，未來都將有法律制度的依據(jù)和支撐。 本次出臺的《關(guān)于金融支持海南全面深化改革開放的意見》明確和細(xì)化了我國對海南金融業(yè)的支持政策，國家金融支持政策與海南自由貿(mào)易港法結(jié)合，將從政策和法律雙維度保障和促進(jìn)海南自由貿(mào)易港建設(shè)，推動建立以貿(mào)易自由便利和投資自由便利為重點(diǎn)的自由貿(mào)易港政策制度體系
