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資產(chǎn)評估機構(gòu)能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)?

2021-04-13
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- 前言 -

在合同糾紛案件訴訟過程中,法院通過搖號確定某資產(chǎn)評估機構(gòu),對系爭房地產(chǎn)進行估價并出具了評估報告。在辦理本案過程中,承辦律師對該評估報告的有效性提出了質(zhì)疑,經(jīng)過律師團隊討論,將問題最終歸納為:資產(chǎn)評估機構(gòu)能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)?或者說資產(chǎn)評估機構(gòu)對房地產(chǎn)作出的估價報告是否有效?

- 探討 -

一、最高人民法院:對于已經(jīng)委托資產(chǎn)評估機構(gòu)作出的房地產(chǎn)評估報告,人民法院不宜認定為無效

《資產(chǎn)評估法》第二條界定“資產(chǎn)評估”的含義為:“評估機構(gòu)及其評估專業(yè)人員根據(jù)委托對不動產(chǎn)、動產(chǎn)、無形資產(chǎn)、企業(yè)價值、資產(chǎn)損失或者其他經(jīng)濟權(quán)益進行評定、估算,并出具評估報告的專業(yè)服務(wù)行為。”從這個界定看,不能排除資產(chǎn)評估機構(gòu)從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)的合法性,也不能排除資產(chǎn)評估機構(gòu)對房地產(chǎn)作出的估價報告的有效性。相反,既然已將不動產(chǎn)評估納入資產(chǎn)評估的范疇,資產(chǎn)評估機構(gòu)從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)已經(jīng)具有天然的合法性。

同時,經(jīng)檢索案例,我們查詢到最高人民法院(2014)執(zhí)審字第246號執(zhí)行裁定書,該執(zhí)行裁定書裁判要旨為:資產(chǎn)評估機構(gòu)究竟能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù),目前確系模糊問題或存在部門沖突,有待于政府部門再行發(fā)文予以解決。人民法院在對執(zhí)行財產(chǎn)進行評估時,應(yīng)當(dāng)委托專門的房地產(chǎn)評估機構(gòu),但是,對于已經(jīng)委托資產(chǎn)評估機構(gòu)作出的房地產(chǎn)評估報告,人民法院不宜認定為無效。

從最高人民法院上述認定,我們可以解讀出兩層意思:1、資產(chǎn)評估機構(gòu)能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù),截至該裁定書作出之時尚無定論。2、經(jīng)人民法院委托的資產(chǎn)評估機構(gòu)作出的房地產(chǎn)評估報告,人民法院不宜認定無效。

我們也注意到,最高人民法院對于人民法院委托的資產(chǎn)評估機構(gòu)作出的房地產(chǎn)評估報告,僅僅是“不宜認定無效”,屬于從程序上認可其有效性,并未明確承認其實體有效性。

二、全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會:房地產(chǎn)估價師目前仍實行資格認證制度

為了解《資產(chǎn)評估法》關(guān)于題述問題的規(guī)定,特別是《資產(chǎn)評估法》立法工作人員對這一問題的理解,我們查閱全國人民代表大會常委委員會副主任許安標(biāo)、行政法室副主任黃薇編著的《中華人民共和國資產(chǎn)評估法解讀》。在該書中,編者認為:本法(即《資產(chǎn)評估法》)放開了評估從業(yè)人員的準入門檻,但是根據(jù)城市房地產(chǎn)管理法第59條的規(guī)定,國家實行房地產(chǎn)價格評估人員資格認證制度,這屬于特別法對評估師管理的特殊規(guī)定,按照特別法優(yōu)于一般法適用的原則,房地產(chǎn)估價師目前仍實行資格認證制度。

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于加強和規(guī)范評估行業(yè)管理意見的通知》(國辦發(fā)〔2003〕101號),目前我國評估師有六大專業(yè)類別,即資產(chǎn)評估師、房地產(chǎn)估價師、土地估價師、礦業(yè)權(quán)評估師、保險公估從業(yè)人員和舊機動車鑒定估價師。

《資產(chǎn)評估法》第八條規(guī)定:“評估專業(yè)人員包括評估師和其他具有評估專業(yè)知識及實踐經(jīng)驗的評估從業(yè)人員。評估師是指通過評估師資格考試的評估專業(yè)人員?!币罁?jù)上述規(guī)定,從事房地產(chǎn)估價的人員必須是通過評估師資格考試的評估專業(yè)人員,不能是未通過評估師資格考試但具有評估專業(yè)知識及實踐經(jīng)驗的評估從業(yè)人員。

另據(jù)《資產(chǎn)評估法》第九條之規(guī)定:“有關(guān)全國性評估行業(yè)協(xié)會按照國家規(guī)定組織實施評估師資格全國統(tǒng)一考試”,因此,從事房地產(chǎn)估價的房地產(chǎn)估價師,必須是通過房地產(chǎn)估價師資格考試的評估專業(yè)人員。如果沒有通過房地產(chǎn)估價師資格考試,根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第五十九條之規(guī)定:“不可能取得房地產(chǎn)價格評估人員資格認證,其簽署的房地產(chǎn)估價報告不應(yīng)認定為有效。”

三、注冊房地產(chǎn)估價師管理辦法:未經(jīng)注冊,擅自以注冊房地產(chǎn)估價師名義從事房地產(chǎn)估價活動的,所簽署的估價報告無效

《注冊房地產(chǎn)估價師管理辦法》(建設(shè)部令第151號,2007年1月1日施行,2016年9月13日住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部令第32號修正),是原建設(shè)部根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》、《行政許可法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)制定的。該辦法第三條規(guī)定:“本辦法所稱注冊房地產(chǎn)估價師,是指通過全國房地產(chǎn)估價師執(zhí)業(yè)資格考試或者資格認定、資格互認,取得中華人民共和國房地產(chǎn)估價師執(zhí)業(yè)資格(以下簡稱執(zhí)業(yè)資格),并按照本辦法注冊,取得中華人民共和國房地產(chǎn)估價師注冊證書(以下簡稱注冊證書),從事房地產(chǎn)估價活動的人員。”第四條第二款規(guī)定:“取得執(zhí)業(yè)資格的人員,經(jīng)過注冊方能以注冊房地產(chǎn)估價師的名義執(zhí)業(yè)?!边@表明,從事房地產(chǎn)估價,有兩個必經(jīng)程序:1、取得了房地產(chǎn)估價師執(zhí)業(yè)資格;2、取得地產(chǎn)估價師注冊證書。也即,僅僅是通過了房地產(chǎn)估價師執(zhí)業(yè)資格考試,并不同時取得注冊房地產(chǎn)估價師資格,還需要經(jīng)過注冊才能執(zhí)業(yè)。同時,該辦法第三十六條規(guī)定,未經(jīng)注冊,擅自以注冊房地產(chǎn)估價師名義從事房地產(chǎn)估價活動的,所簽署的估價報告無效。

該辦法第七條規(guī)定了注冊房地產(chǎn)估價師的注冊條件,其中第(三)項條件為“受聘于具有資質(zhì)的房地產(chǎn)估價機構(gòu)”。這又引發(fā)一個問題:一個取得房地產(chǎn)估價師執(zhí)業(yè)資格的評估專業(yè)人員,受聘于資產(chǎn)評估機構(gòu),是否可以注冊為注冊房地產(chǎn)估價師?其出具的房地產(chǎn)估價報告是否有效?

2005年10月20日建設(shè)部令第142號發(fā)布、2015年5月4日住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部令第24號修改的《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》,是目前關(guān)于房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì)管理的部門規(guī)章,該辦法第三條規(guī)定:“本辦法所稱房地產(chǎn)估價機構(gòu),是指依法設(shè)立并取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),從事房地產(chǎn)估價活動的中介服務(wù)機構(gòu)。”該辦法第四十七條規(guī)定:“未取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì)從事房地產(chǎn)估價活動或者超越資質(zhì)等級承攬估價業(yè)務(wù)的,出具的估價報告無效?!?/p>

從上述兩個辦法的規(guī)定看,如果資產(chǎn)評估機構(gòu)并未取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),即便其工作人員具有房地產(chǎn)估價執(zhí)業(yè)資格,則該工作人員也不可能取得地產(chǎn)估價師注冊證書,由該資產(chǎn)評估機構(gòu)指定該等工作人員出具的房地產(chǎn)評估報告,應(yīng)認定為無效。

四、如果法院搖號選定的資產(chǎn)評估機構(gòu)并無房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),應(yīng)如何處理房地產(chǎn)估價委托?

回到訴訟實踐中,如果法院搖號選定的資產(chǎn)評估機構(gòu)并無房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),該資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)如何處理相應(yīng)的房地產(chǎn)估價委托?鑒于該委托事項為司法鑒定,應(yīng)遵循《司法鑒定程序通則》(司法部令第132號,自2016年5月1日起施行)的相關(guān)規(guī)定。通則第十五條規(guī)定了司法鑒定機構(gòu)不得受理鑒定委托的七種情形,其中第一種情形為“委托鑒定事項超出本機構(gòu)司法鑒定業(yè)務(wù)范圍的”。顯然,如果法院擬委托的鑒定事項為房地產(chǎn)估價,搖號選中的資產(chǎn)評估機構(gòu)并無房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),或者雖有房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì)但并無具有注冊房地產(chǎn)估價師資質(zhì)的工作人員,該資產(chǎn)評估機構(gòu)不應(yīng)受理,應(yīng)按照該通則第十七條之規(guī)定,“向委托人說明理由,退還鑒定材料”。

五、對于資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的房地產(chǎn)評估報告,應(yīng)如何考察其有效性?

1、最高人民法院(2014)執(zhí)審字第246號執(zhí)行裁定書的裁定時間為2015年,該裁定書認為:“資產(chǎn)評估機構(gòu)究竟能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù),目前確系模糊問題或存在部門沖突,有待于政府部門再行發(fā)文予以解決?!?br/>

2、《注冊房地產(chǎn)估價師管理辦法》經(jīng)修改后于2016年9月13日發(fā)布,《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》經(jīng)修改后于2015年5月4日發(fā)布,最高人民法院對于該問題希望“政府部門再行發(fā)文予以解決”的期待條件已經(jīng)實現(xiàn)。依據(jù)上述兩個辦法,如果因資產(chǎn)評估機構(gòu)或評估人員不具備相應(yīng)資質(zhì)而認定其出具的房地產(chǎn)估價報告無效,與最高人民法院(2014)執(zhí)審字第246號執(zhí)行裁定書并不矛盾。

3、如何認定資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的房地產(chǎn)估價報告的有效性?如果排除了其他導(dǎo)致房地產(chǎn)估價報告無效的情形,應(yīng)做以下兩方面的考察:

首先,應(yīng)考察資產(chǎn)評估機構(gòu)是否取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì)。如資產(chǎn)評估機構(gòu)并未取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),則該機構(gòu)出具的房地產(chǎn)估價報告無效。

其次,如果該資產(chǎn)評估機構(gòu)取得房地產(chǎn)估價機構(gòu)資質(zhì),則應(yīng)考察其指定的工作人員是否具有注冊房地產(chǎn)估價師資格。如果其指定的工作人員并未取得注冊房地產(chǎn)估價師資格,則相應(yīng)的房地產(chǎn)估價報告無效。

- 結(jié)語 -

在對“資產(chǎn)評估機構(gòu)能否從事房地產(chǎn)評估業(yè)務(wù)”這一問題的法律研究過程中,律師團隊并未止步于“不宜認定無效”的結(jié)果,而是針對“有待于政府部門再行發(fā)文予以解決”的表述進行延伸研究,從部門法與特殊法的關(guān)系著手,通過從法律到部門規(guī)章的過渡,最終得出了不同于最高人民法院裁判結(jié)果但又有充分法律依據(jù)的結(jié)論。